关于《民法典》中保证合同的变化梳理

关于《民法典》中保证合同的变化梳理

作者:吴瑞律师

《民法典》,内容丰富,涉及面非常广,号称中国的“社会生活的百科全书”。

而本次《民法典》对担保制度进行了一定程度的新增与修改,主要体现在第二编物权编中的担保物权以及第三编合同编第一分编通则、第二分编典型合同分编中,特别其中的保证合同这一章,则是担保关系的一般规则。

本文对《民法典》中保证合同这一章的主要变化进行了一个简单的梳理,希望能帮助大家更加清晰了解其中的变化。

01

除了债务人不履行到期债务之外,当事人可以在保证合同中对保证人履行债务或者承担责任进行约定,只要约定的情形发生,保证人就应按约履行保证责任。

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【法条链接】

《民法典》第681条:“保证合同是为保障债权的实现,保证人和债权人约定,当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时,保证人履行债务或者承担责任的合同。”

02

再次强调从属性系担保的基本属性,独立担保的约定原则上无效,但法律另有规定的除外。

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【法条链接】

《民法典》第682条第一款规定:“保证合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效的,保证合同无效,但是法律另有规定的除外。”

03

明确不得担任保证人的主体范围:(1)机关法人原则上不得成为保证人,但有例外情况;(2)将原担保法中的“学校、幼儿园、医院等以公益目的的事业单位、社会团队”改为“以公益目的的非营利法人、非法人组织”。

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【法条链接】

《民法典》第683条:“机关法人不得为保证人,但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。以公益目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。

04

对保证方式没有约定或者约定不明确的,将原《担保法》规定的“连带保证”变为了“一般保证”。

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【法条链接】

《民法典》第686条第二款规定:“当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。”

05

一般保证人行使先诉抗辩权的例外情形有变化,即一般保证人不得以“主合同未经审判或者仲裁,未就债务人财产依法申请强制执行”为由拒绝向债权人承担担保责任的情形为:

(1)债务人下落不明,且无财产可供执行;

(2)人民法院已经受理债务人破产案件;

(3)债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;

(4)保证人书面表示放弃先诉抗辩权的。

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《民法典》第687条第二款规定:“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,有权拒绝向债权人承担保证责任,但是有下列情形之一的除外:(一)债务人下落不明,且无财产可供执行;(二)人民法院已经受理债务人破产案件;(三)债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;(四)保证人书面表示放弃本款规定的权利。”

06

最高额保证参照适用最高额抵押权的规定。

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【法条链接】

《民法典》第690条:“保证人与债权人可以协商订立最高额保证的合同,约定在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权提供保证。最高额保证除适用本章规定外,参照适用本法第二编最高额抵押权的有关规定。”

07

保证期间可以约定;如没有约定或者约定不明,保证期间为6个月。

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《民法典》第692条第二款规定:“债权人与保证人可以约定保证期间,但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的,视为没有约定;没有约定或者约定不明确的,保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。”

08

一般保证的诉讼时效起算时间改为“从判决或者仲裁裁决生效之日起开始计算”。

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【法条链接】

《民法典》第694条第一款:“一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起,开始计算保证债务的诉讼时效。”

09

债权转让时需要通知保证人,否则该转让对保证人不发生效力;同时允许约定禁止债权转让。

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《民法典》第696条:“债权人转让全部或者部分债权,未通知保证人的,该转让对保证人不发生效力。保证人与债权人约定禁止债权转让,债权人未经保证人书面同意转让债权的,保证人对受让人不再承担保证责任。”

10

债权人可与保证人就债务转移后保证责任的承担另行约定;如没有特别约定的,未经保证人书面同意,保证人对债权人擅自同意债务人转移的债务不承担保证责任。

另外,新增了在“第三人加入债务时保证人的保证责任不受影响”的规定。

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《民法典》第697条:“债权人未经保证人书面同意,允许债务人转移全部或者部分债务,保证人对未经其同意转移的债务不再承担保证责任,但是债权人和保证人另有约定的除外。第三人加入债务的,保证人的保证责任不受影响。”

11

《民法典》第700条虽只规定保证人承担了保证责任后可以在其承担保证责任的范围内向债务人追偿,但保证人可以依据《民法典》第519条规定向其他连带保证人进行追偿。

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【法条链接】

《民法典》第700条:“保证人承担保证责任后,除当事人另有约定外,有权在其承担保证责任的范围内向债务人追偿,享有债权人对债务人的权利,但是不得损害债权人的利益。”

《民法典》第519条:“连带债务人之间的份额难以确定的,视为份额相同。实际承担债务超过自己份额的连带债务人,有权就超出部分在其他连带债务人未履行的份额范围内向其追偿,并相应地享有债权人的权利,但是不得损害债权人的利益。其他连带债务人对债权人的抗辩,可以向该债务人主张。被追偿的连带债务人不能履行其应分担份额的,其他连带债务人应当在相应范围内按比例分担。”

结语

《民法典》将担保合同独立作为有名合同,并对保证规则进行了一定的调整,这是一种回应现实需求的体现,对民商事活动中当事人的行为指引及风险防控都具有重大影响与意义。不过《民法典》对于保证合同尚未规定清楚的、甚至可能存在争议的问题,如保证人承担保证责任后享有债权人的权利到底属于追偿权还是代位权,还有待新的司法解释予以明确。

 

作者:吴瑞律师。本文为撰稿律师个人观点,旨在抛砖引玉、学术交流,不代表中夏律师事务所观点,亦非法律意见。如果您需要律师法律意见或拟寻求法律帮助,请联系律师获取法律服务。

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